本報記者 吳曉璐

    6月7日，證監(jiān)會就《中國證監(jiān)會行政處罰裁量基本規(guī)則（征求意見稿）》（以下簡稱《裁量基本規(guī)則》）公開征求意見。《裁量基本規(guī)則》將進(jìn)一步規(guī)范證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)行政處罰裁量，統(tǒng)一執(zhí)法尺度，增強(qiáng)裁量公開性，實(shí)現(xiàn)裁量公正。

    市場人士認(rèn)為，《裁量基本規(guī)則》明確了裁量階次和裁量情節(jié)，有助于明確市場預(yù)期，促進(jìn)行政執(zhí)法公開透明，縮小類似案件處罰的差距，維護(hù)市場公平正義。

    華東政法大學(xué)國際金融法律學(xué)院教授鄭彧在接受《證券日報》記者采訪時表示，《裁量基本規(guī)則》有三大特點(diǎn)：一是行政自由裁量的合法化。明確在行政執(zhí)法中的自由裁量權(quán)，這既符合復(fù)雜市場的現(xiàn)實(shí)情況，也為執(zhí)法的合理性提供依據(jù)。二是自由裁量的標(biāo)準(zhǔn)化。在明確可以自由裁量的基礎(chǔ)上，也建立一套自由裁量的幅度和空間標(biāo)準(zhǔn)，有助于防止濫用自由裁量。三是執(zhí)法的合理化。明確了輕微違法且無危害后果不罰、無主觀故意不罰等特殊情形下的免予處罰事項(xiàng)，有利于區(qū)分不同情形，使得證券執(zhí)法更有針對性和教育性。

    規(guī)范行政裁量權(quán)

    證監(jiān)會表示，規(guī)范行政裁量權(quán)是推進(jìn)法治政府建設(shè)的關(guān)鍵一環(huán)。2021年，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動的意見》明確提出要“加強(qiáng)統(tǒng)一執(zhí)法，制定行政處罰裁量基準(zhǔn)，規(guī)范執(zhí)法行為”。

    2021年修訂的行政處罰法、2022年國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范行政裁量權(quán)基準(zhǔn)制定和管理工作的意見》（以下簡稱《國辦意見》）也都就制定行政處罰裁量基準(zhǔn)提出相關(guān)要求。特別是在2019年修訂的證券法、2022年出臺的期貨和衍生品法大幅提高對證券期貨違法行為處罰力度的形勢下，用足用好法律賦予的行政處罰權(quán)，切實(shí)做到標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一、梯次合理、公開透明，對于規(guī)范行政執(zhí)法，穩(wěn)定市場預(yù)期，維護(hù)公平正義具有重要意義。

    在系統(tǒng)梳理近年行政處罰實(shí)踐、廣泛調(diào)研聽取各方意見建議、充分借鑒國內(nèi)外成熟經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，證監(jiān)會研究起草了《裁量基本規(guī)則》。

    德恒上海律師事務(wù)所合伙人陳波對《證券日報》記者表示，“一致性”是執(zhí)法水平的重要評價標(biāo)準(zhǔn)，同案不同罰或案件相似處罰不相似，會損害執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)威，規(guī)范行使裁量權(quán)，是對執(zhí)法機(jī)關(guān)的普遍希望。

    明確裁量階次和裁量情節(jié)

    具體來看，《裁量基本規(guī)則》共二十六條，主要包括三方面內(nèi)容：一是明確行政處罰裁量的基本要求。明確制定目的和依據(jù)、行政處罰裁量的定義、行使裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)遵循的指導(dǎo)原則和裁量政策。

    二是明確裁量階次和裁量情節(jié)。規(guī)定行政處罰裁量分為不予處罰、免予處罰、減輕處罰、從輕處罰、一般處罰、從重處罰等裁量階次，對其含義和劃分方式作出明確，并分別規(guī)定不予處罰、免予處罰、減輕處罰、從輕處罰、從重處罰的適用情形。當(dāng)事人同時具有從輕、減輕或者從重處罰情節(jié)的，規(guī)定應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件具體情況綜合考慮后進(jìn)行處罰。

    陳波認(rèn)為，《裁量基本規(guī)則》的核心內(nèi)容是量化了從輕處罰、一般處罰、從重處罰的罰款金額區(qū)間，羅列了不罰、免罰、減輕、從輕、從重的具體情形。首先，這些條款有助于對齊不同地方證監(jiān)局案件以及不同時間案件的處罰口徑，減小差距；其次，有助于監(jiān)管對象對自身行為的法律后果建立預(yù)期，也有助于監(jiān)管對象據(jù)以規(guī)范自己事前事中的行為和事后的補(bǔ)救措施。最后，明確輕重處罰的區(qū)間，對刑事、民事司法也有意義。公安、檢察、法院等單位可以據(jù)此判斷當(dāng)事人的主觀過錯程度。對當(dāng)事人主觀過錯程度的認(rèn)定，可能影響刑事、民事責(zé)任的大小。

    三是結(jié)合證監(jiān)會行政處罰實(shí)際，明確裁量相關(guān)規(guī)則。其中包括沒收違法所得的規(guī)則、共同違法人的處罰規(guī)則、單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的處罰規(guī)則等。

    關(guān)于行為個數(shù)和處罰次數(shù)問題，明確了“一個違法行為給予一次行政處罰”和“一事不二罰款”的基本規(guī)則。關(guān)于新舊法律適用問題，明確了“從舊兼從輕”和“違法行為跨越新舊法的適用新法”的基本規(guī)則。此外，結(jié)合行政處罰法等法律法規(guī)和《國辦意見》等文件要求，明確推進(jìn)“立體追責(zé)”和“行刑銜接”，明確證監(jiān)會對派出機(jī)構(gòu)行使處罰權(quán)進(jìn)行監(jiān)督、指導(dǎo)。